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第46章 催款的特殊手段(2)

(4)原所有人在请求返还原物时,还有权请求返还原物的孳息,包括原物的天然孳息,如牛仔、猪仔、果子等生息物的生产物,以及法定孳息,如租金,利息等。

(5)原所有人向恶意占有人追讨原物时,还有权向恶意占有人要求赔偿因此造成的一切损失。对于恶意占有人在占有所有人的所有物时所支出的有益费用(如为改良占有物而支出的费用),原所有人可以不还。这里所说的恶意占有是指占有人占有他人财产时明知或应当知道自己的占有是非法的。

(6)原所有人向善意占有人(善意占有与善意取得是不同概念,善意占有仅仅是占有他人财产而未取得他人财产所有权,因此要承担返还义务)追讨原物时,不能向善意占有人请求赔偿因此而造成的原物所有人的损失,只能请求返还原物。如果因可归责于善意占有人的事由而导致占有物毁损,如因为财产没保存好而毁损的,原所有人可就毁损部分向善意占有人索赔,但仅限于善意占有人所得利益的范围。另外,如果善意占有人在占有财产时对该项财产付出了必要的保管费用,那就应该由原物所有人支付。

二、行使留置权以对付拖欠的对策

在运输、承揽、保管、信托等合同中,运输人、承揽方、保管人、受托人根据合同暂时占有对方的财物,如果相对方(即托运人、定作、委托人)不按合同支付应付的款项,可以扣留(留置)运输物、定作物、保管物、信托物,并催告他们在一定的期限内付清所欠款项。如果对方逾期不付,债权人就可以行使留置权,将扣留物变卖(最好采取拍卖的方式),并从出卖价款中得到补偿,或者直接取得扣留物,以扣留物折价受偿。比如,某单位将服装送洗染店洗涤,却未在约定的时间内支付价款。这时洗染店就可以扣留这批服装,并通知该单位在一定期限内付款提货。如果该单位在期限过后仍不付款,洗染店便可将该服装变卖,用所得价款来冲抵该单位的债务,多余部分如数返还。

和抵押权一样,有留置权的运输人、承揽人、保管人、受托人等的相对债务人可能同时拖欠几个人的债款,也有可能这些债务人所拥有的资产根本无力偿还债务。这时运输人、承揽人、保管人、受托人可就留置的财产优先受偿。如果拖欠债款的一方被宣告破产,所留置的财产不作为破产财产(留置物的价值超过其应付款项的,超过部分仍属于破产财产),运输人等便仍可从留置物折价或变价中优先受偿。

运输人、承揽人、保管人、受托人在留置对方财产后,为保管该财产而支出的必要费用,可向相对人请求偿还。但是应该妥善保管他人财产,未经对方许可不得使用或出租、出借留置物。而且对方一旦还清所欠债款,就应该及时返还扣留物。如果继续占有留置物就属于非法扣压行为,应负法律责任。留置物折价或变价偿债后,如果还有多余,应该及时还给对方。

三、分期付款交易中防止拖欠的对策

交易活动中,时常有分期付款的方式。这种信用消费的买卖方式对出卖方来说,可以打开产品销路;对买受人来说,在完全付清价款前就可预先使用价格昂贵的商品,如房屋、汽车、钢琴、高档家用电器等。然而这种买卖方式也给出卖方带来了弊端,那就是给不讲信誉、赖账不还的人和那些根据没有超高消费能力的消费者以可乘之机。这些人往往在得到商品后,或者故意欠账不还,或者实在没有支付能力而拖欠价款。那么,有什么对策能制止买受人拖欠货款呢?

有一种行之有效的方法,就是在签约时采取所有权保留措施。具体说来就是双方在订立分期付款买卖合同时,可以约定买卖标的物的所有权的转移时间不是在交付标的物时,而是在买受人全部付清价款以后。我国《民法通则》明确规定,标的物所有权自交付时转移,但法律或当事人有特别规定的除外。既然法律允许当事人以特约确定标的物所有权的转移时间,那么买卖双方作出上述约定并不违法。但是,这种分期付款并保留所有权的买卖应采取书面合同形式,如有可能最好由公证机关公证,否则一旦发生争议便会口说无凭。在合同的内容方面应尽可能做到详尽、明确、避免歧义。除买卖合同的一般条款外,还应包括价款分几期付清,每期应付多少,何时开始交付标的物,在什么时候或什么条件下该出卖物的所有权才能移转给买受人等。

采取分期付款和所有权保留的方式,出卖人在买受人支付了一定价款以后,全部付清以前(可以是在支付总价的三分之一或二分之一时),就应交付买卖标的物,不过,此时该标的物的所有权并未转移,买受人只享有标的物的占有权、使用权而无处分权,同时应承担妥善保管标的物的义务,等到买受人全部付清价款,标的物的所有权才转移。若买受人在取得标的物以后不愿继续按规定分期付款,或没有能力继续按规定分期付款而出现拖欠债款的情况,出卖人可限其在一定的期限内继续付款,若仍欠债不付,出卖人可解除合同,取回自己的标的物,并返还买受人继续已支付的价款,不过,出卖人可在这部分价款中扣除因对方违约而造成的经济损失,不足补偿损失的,可向买受人追索。即便买受人的价款未付清前破产,出卖人也可取回自己的标的物,这是因为该示的物此时还非买受人所有,不能作为破产财产。

由于保留所有权有上述种种优势,因而往往能防止和制止分期付款买卖中赖账的现象,也能避免因买受人无力清偿债务而使债权人蒙受损害的风险。保留所有权的益处还可以弥补担保形式的不足,现在有担保形式的保证、抵押、留置、定金等,然而当保证人无清偿能力时,保证形同虚设;而抵押、留置、定金等担保措施,一般不适用于分期付款。采用所有权保留措施则可避免现有担保缺席带来的欠缺,弥补其不足,从这种意义上说,它实际上也是担保形式的一种,能确保债的履行而不致给债权人带来损失。

四、债务人一物两卖时应采取的对策

在市场交易中,往往有这样的情况发生,出卖人与买受人订立买卖合同后,又将原定的标的物卖与第三人并进行了交付,从而导致原买受人得不到履行。此时,买受人应采取什么方法来维护自己的合法权利呢?为了正确地回答这个问题,首先应该分析出卖人一物两卖行为的性质,而后再来讨论如何制定对策。

出卖人就同一物卖给两个买主,从表面上看,这是财产所有人在处分自己的财产,因为在标的物交付以前,该标的物所有权尚未转移,任何人都不得干涉。然而,出卖人在进行这种处分所有物的行为的同时,又在侵犯原买受人(即第一买受人)的债权,构成对第一买受人的侵权,因而这种买卖是不合法的。至于第二买受人,若明知该物已卖给他人与又出卖人就该物签订买卖合同,或者在订约时虽不知该物已卖与他人,但属于应当知道而未知道,那么,其主观上仍存在过错(过失)。在这种情况下,买卖双方在主观上均有过错,直接侵犯了第一买受人的权利,这种一物两卖行为就具有违法性。我国《民法》规定,内容违法的民事行为从行为开始就不具有法律效力。基于上述分析,债权人就可设定相应的对策,即在因卖主一物两卖而不能履行债务,以及第二个买主在主观上有过错的情况下,可诉诸法律,请求人民法院确认卖主与第二买受人的买卖行为无效,并要求人民法院依诉讼程序处理无效的民事行为,责令买卖双方进行双方返还,即由出卖人返还第二买受人的价款,由第二买受人返还原物,由卖主收原物交付第一买受人。如果出卖人一物两卖造成原买受人损失的,原买受人还可请求赔偿损失。

第一买受人在采取这一措施时应注意,只有在出卖人和第二买受人均有过错的情况下才能提出该行为无效。如果第二买受人在买受时不知,也不应当知道出卖人在此之前已就该标的物与他人订立买卖合同,那么就适用“善意取得”准则,第一买受人不能主张该买卖无效,也不能要求出卖人和第二买受人进行双方返还,只能要求与卖主解除原买卖合同,如遭受损失,可要求卖主赔偿。法律这样规定,是为了保护善意第三人的利益,维护经济秩序和交易安全。

五、债款拖欠期间发生价格变动时应采取的结算对策

在存在商品经济的社会中,价值规律总要起作用,在一定的范围内,价格总是在价值这条轴线上上下波动。当前,我国法律规定,合同双方凡执行国家订价的,在合同规定的交付期限内国家价格发生了涨跌,当事人所应支付的价款均按商品交付时的价格计价。这就是说,商品交付时价格上涨,按上涨的价格计价,商品交付时价格下跌,按下跌的价格计价。

那么,在合同规定下的交付时间价格并无波动,然而,一方未依约交付商品,或者一方未依约支付价款,在拖欠期间国家价格进行调整,或涨或跌,此时应按新价计价,还是按原价计价呢?根据我国《经济合同法》规定,逾期交货的,遇价格上涨时,按原价格执行;价格下降时,按新价格执行。例如,某种货物,国家规定单价为500元,依合同规定,供货方交货期间为该年8月,供货却拖欠至该年12月才交货,而该年11月下旬国家调整该种货物的价格单价为800元,虽然供货方在价格上涨后才支付货物,但是价格仍应按原来的单价500元,而不按上涨后的800元计价;若该年11月下旬国家将该种货物的价格下降至单价300元,虽合同规定的价格为单价的500元,但因供方迟延交货,故该种货物的价格应按新单价300元计价,而不按原价500元计价。这样做的目的,是对迟延履行债务、逾期交货的供方的一种制裁。《经济合同法》同时还规定,逾期提货或逾期付款的,遇价格上涨时,按新价格执行,价格下降时,按原价格执行。如某种货物国家规定的价格为每吨1000元,依合同规定,需方提贷,付款的时间为该年6月,但需方拖至该年12月才提货、付款,正值该年10月国家调整该种货物的价格,应按新价每吨1200元计价,倘若该年10月国家将该种货物的价格降至每吨800元,虽提货或付款是在价格下跌以后,但仍按原价每吨1000元计价。这样做的目的,是对迟延受领或逾期付款一方的一种经济制裁。

必须强调的是,这种价格上的经济制裁仅仅限于执行国家订价的合同,随着价格体制的改革,价格政策的放开,不少合同并非执行国家订价,而执行浮动价、议价的,应按合同约定的价格执行。此时,合同双方为保证债务履行,可采取其他措施来防止、制止拖欠现象的发生。

六、由第三人代押财产防止拖欠的对策

随着商品经济经发展,购销双方初次相遇,初次进行交易活动的越来越多,即便已经形成长期、稳定协作关系的企业,其交易对象有些仍属初次交易,这就难免发生对对方资信情况不甚了解的状况。因而,购销流通领域便出现了如下种种情况:以签订合同为名,诈骗对方定金或预付款,规定苛刻条件诈取对方违约金;视合同为儿戏,随便毁约;无经济实力的单位无法履行合同等等。为保障自己的权益不受侵犯,初次交易双方当事人往往要求对方提供某种担保。但是,抵押、留置两种形式的担保只是一方为另一方提供的,而没有双方互为担保的。虽然双方都可设定保证人互相提供保证,但这样做不仅手续麻烦,当事人过多,而且还存在因不知对方保证人资信状况而蒙受损害的风险。违约金或定金虽也起相互保证的作用,但违约金以及定金中的一方,要在违约后才支付金额,一旦违约方无清偿能力,违约金等于空话,支付定金的一方也不能加倍收回定金,事实上很难起到担保作用。

基于上述种种情况,为了有效地制止违约和拖欠债务不履约,双方尤其是初次交易的双方都可以要求对方由第三人代押财产,作为担保。具体地说,合同当事人双方首先计算出违反合同可能产生的损失赔偿额作为任何一方违约所应支付的金额,然后在合同中增订由第三人代押这一数额的财产(可以是现金,也可以是实物)的条款,并将违约赔偿金处理方法一起载入合同,最后双方当事人根据约定的数额向第三人交付现金或其他财产作押,以示履约的诚意。第三人收到代押的财产后,应及时以当事人的名义存入银行,或者作出妥善保管,以免因作押而引起当事人的利息损失或其他损失。如果双方均顺利履约,第三人应将押金连本带息或将其他财物退还给当事人,如果其中一方违约,则可根据债权人的请求,由第三人代债务人给付违约赔偿金,这样可避免债务人不履行债务时因无清偿能力而不能支付违约赔偿金,以及追索违约赔偿金久拖不决的麻烦。

当然,第三人应由有分析能力、判断能力、讲究信誉、办事公正并与双方当事人均无利害关系的人充任,最好是由国家公证处或国家银行来担任。现在,一些地方的公证处在办理购销合同公证中针对购销领域出现的新情况,实行为当事人代押违约金的办法,并取得较好的效果。

然而,代押财产方法也有一定的缺陷。因为它要求在签约时双方提出一定的金额,这对银行紧缺的期货交易者无疑是不利的,还会带来资金周转的困难。再则,这笔代押钱放在银行虽可取得利息,但该利息是根据社会平均利润来计算的,比起投入经营可能得到的利润要少得多。因此,当事人应根据自己的情况,具体问题具体分析,不能盲目照搬照套。但是从事商品经营活动的公民个人和组织,采取此种方法总是利大于弊,因为实行这种办法至少有三方面的好处:一是防止受诈骗,当前不少投机分子利用人们对紧俏商品或高额利润的渴求,进行诈骗,许诺对方能组织到紧俏商品或能使对方赚大钱,并与对方订立虚假合同,要求对方按合同支付定金或预付款,这些人一旦得钱后,或跑得无影无踪,或久拖不还,采取第三人代押财产的方法不仅能使合同双方解除顾虑,增强信任感、安全感,而且还会增加合同履行的责任感。二是债务人即使有障碍履行合同的事情发生,为使在押财产不受损失,也会想方设法采取不拖欠的一种好方法,避免打官司。一场官司下来,不仅劳神劳力而且还耽误时间,采取第三人代押财产有利于调解纠纷,避免付出上述代价。再则,第三人代押财产类似于抵押,所不同的是由第三人来代替债权人行使质押权。这样,同抵押一样,纵然债务人没有经济能力履行债务,债权人也能获得对方的违约金,以补偿自己的损失。

第十二节 几种特殊情况下的索赔方法

一、产品质量不合格的索赔方法

在供销合同中供方所交付的产品必须符合法律或合同规定的标准,否则,便属于不适当履行债的行为,要承担民事责任。那么,需方在供方交付质量不合格产品时应采取何种对策,来要求其依约适当履行债务呢?这也是催款清欠工作中需要解决的一个重要问题。从法律角度看,供方交付质量不合格产品势必造成需方的损失,因而,交付质量不合格产品的这一行为违返了民法上的几个条款,即该行为既是一种违约行为又是一种侵权行为。法律上将此种现象称为法律条款的竞合。在这种情况下,权利人既可以选用违约行为的有关规定,请求对方承担违约民事责任,又可以选用侵权行为的有关规定,请求对方承担侵权的民事责任。权利人可在这两种民事责任中选择其中一种而要求对方承担,而以要求债务人承担违约的民事责任更有利于维护债权人的合法权利,但应注意如下几点:

(1)明确产品不合格(以下简称“产品缺陷”)的不同种类,相应地采取不同的对策。

因为产品缺陷根据不同的划分标准,可分为不同的类别:可以为明显缺陷和隐蔽缺陷。产品缺陷经一般查验就能发现的缺陷,称明显缺陷。比如,在白色的织物上有明显的污痕或破损,卷烟烟支切口毛渣、爆口或掉嘴等等。隐蔽缺陷是指需经专业技术鉴定或在使用过程中才能发现,而用通常检验方法不能发现的缺陷,比如,以80%的羊毛和20%其他纤维的混纺织物当作100%的全毛织物交付。根据供货方的主观方面来划分,产品缺陷可分为告知缺陷和隐瞒缺陷。告知缺陷是指提供产品的一方在交付时或在合同订立时就已告诉对方产品缺陷。比如,在产品上盖上“处理品”、“次品”印记等。隐瞒缺陷是指提供产品的人明知产品有缺陷而故意隐瞒,在订约和交付时不作说明。比如,以假冒真,以次充好,有告知义务而不告知等等。

(2)应在规定的时间内提出产品质量的异议。

当事人因产品质量问题而请求对方承担违约责任,必须在一定的期限内提出。国家法律为避免权利义务的不确定状态,预先规定了对产品质量问题异议请求权的提出时间,若超出这一期间,便认为当事人对产品质量没有异议。按我国法律规定,凡产品有明显缺陷的,接受货物的一方必须在接受标的物后及时提出,否则提供货物的一方可不再负责。如《工矿产品购销合同条例》规定,产品的外观和品种、型号、规格、花色不符合规定,属供方送货或代运的,需方应在货到后10天内(另有规定或当事人另行商定期限者除外)提出书面异议。需方自提的,应在提货时或者双方商定的期限内提出异议。如果需方未按规定期限提出书面异议的,视为所交产品符合合同规定。凡产品缺陷属于隐瞒缺陷的,接受货物的一方在发现产品有缺陷以后应及时提出异议。这里应注意,隐蔽或隐瞒缺陷的异议期间和表面缺陷的异议期间不同,表面缺陷的异议期间为产品接受后一定的期间内,而隐蔽或隐瞒缺陷异议,则是在接受产品的一方发现异议后一定的期间内,或者是应当发现后一定的期间内提出。比如,《工矿产品购销合同条例》规定,产品内在质量不符合合同规定的,不论供方送货、代运或需方自提,需方应在合同规定由供方对质量负责的条件和期限内检验或试验,提出书面异议;某些产品,国家规定有检验或试验期限的,按国家规定办理。某些必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品,除另有规定,或当事人另行商定提出异议的期限外,一般应从运转之日起6个月以内提出异议,否则视为产品符合合同规定。这就是说,该产品即使10年以后安装运转,也能就产品质量提出异议。凡产品缺陷事先已告知,即使是隐蔽缺陷,合同订立或需方接受该项产品后,就不能就产品质量提出异议。

(3)按规定要求供货主承担产品质量的违约责任。

如产品质量有问题,买受方可采取如下几种方法要求对方承担责任:①要求对方更换无缺陷的产品;②要求对方修理有缺陷的产品;③要求对方按质论价,对有缺陷的产品实行降价处理;④要求解除合同,退回标的物。上述几种方法无论采取何种,均由债权人选择。不管采取何种方法,如合同规定有违约金条款的,债务人还应支付违约金;如果因债务人不适当履行合同而造成债权人损失,且违约金的支付不足以补偿所受损失的,债权人还可要求赔偿损失。

往往有这样的情况,债权人没有按法律规定或合同约定的期限,向债务人提出有关产品质量问题的异议,因而便不能就质量问题请求债务人承担违约责任,这时债权人又应采取何种对策呢?前面已经说过,交付不符合规定质量的产品的行为,同时违反了两项法律规定的行为,即合同责任与侵权责任的竞合。基于这一点,债权人虽不能请求对方承担合同责任,但根据我国民法规定,可要求对方承担侵权的民事责任,赔偿因产品质量不合格而造成的经济损失。换言之,因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,提供该产品的一方无论是该产品的制造者还是销售者,都应承担民事责任,而且产品制造者和产品销售者应承担连带责任。比如,某甲从乙商场买回丙厂生产的压力锅一只,因产品质量有问题,在使用过程中发生爆炸,将某甲炸伤,并将甲的财产炸坏,甲因此而造成的治疗费、财物等经济损失共计3万元。此时,某甲可直接要求销售该劣质压力锅的乙承担民事责任,也可直接要求制造该劣质压力锅的丙承担民事责任,由乙、丙负连带责任。

二、复代理人有过错被代理人向代理人索赔的方法

复代理人因未尽代理之责而导致被代理人损失的,复代理人应向被代理人赔偿损失,这为众所周知,那么被代理人能否要求原来的代理人赔偿损失呢?明确这一点,对于被代理人来说是非常重要的,尤其在复代理人没有赔偿能力或无法查找的情况下,更应予以明确。

要正确回答这个问题,首先要分析各种不同的复代理情况,而后根据不同的情况得出不同的结论。代理可分为委托代理、法定代理、指定代理。复代理的产生,是基于代理人的选择和复任(简称选任)行为,即由代理人选择合适的对象,并以代理人自己的名义授与代理权的。一般说,受委托的代理人原则上没有复任权,这是因为,委托代理的产生是基于事出紧迫,为了被代理人的利益迫不得已的行为。法定代理、指定代理则不同,法定代理人或指定代理人都有复任权,这是因为法定代理、指定代理不是基于一定的信任关系而产生的,他们的代理权限和范围往往比较广泛,而且不允许他们任意辞任。

根据法律原则,没有复任权的代理人选任的复代理人无法律效力,该人所进行的所谓“代理行为”,不发生法律效力,因此而造成被代理人损失的,代理人应向被代理人承担赔偿责任。那么,有复任权的代理人选任复代理人后,因复代理人不尽职而造成被代理人损失时,被代理人能否请求代理人承担赔偿责任呢?这要具体问题具体分析。倘若代理人是委托代理人,他在选任和监督(代理人对复代理人的代理行为要进行检查和监督,这是代理人选任复代理人以后的一项法定义务)复代理人时没有过错,因复代理人的行为而造成被代理人损失的,代理人没有责任,被代理人只能向复代理人请求赔偿;反之,若委托代理人在选任和监督复代理人中存在过错,就要承担赔偿责任。倘若代理人是法定代理人或指定代理人,因复代理人的行为造成被代理人损害时,代理人对复代理人的选任和监督即便没有过错,也要以被代理人负损害赔偿之责。法律一方面允许法定代理人或指定代理人享有广泛的复任权,但另一方面也加重其责任,这就是法定代理人因不得已的事由选任复代理人时,只就选任及监督负其责任,在这种情况下被代理人不能请求代理人赔偿因复代理人的过错而造成的经济损失。

三、法人或国家机关工作人员致人损害的索赔方法

法人或国家机关(包括国家各级权力机关、行政机关、司法机关和军队等)致人损害时,应由法人或国家机关承担责任。然而,法人或国家机关工作人员致人损害时,应当由何人来承担责任,不少人还不甚明了。一些单位或机关也往往以为过错产生于工作人员本身而不是单位,故单位概不负责。要正确解决这个问题首先明确法人或国家机关工作人员致人损害行为是否是在执行职务中发生的。

法人或国家机关工人人员在执行职务中致人损害的,受害人可直接要求法人或国家机关承担民事责任、赔偿损失。倘若法人或国家机关工作人员本身确有过错,那么法人或国家机关在对外承担了责任以后,再在内部追究工作人员的责任。比如,某运输公司驾驶员因违章驾驶将行人撞伤,受害者可直接向某运输公司要求承担民事责任,而该运输公司不能以加害人是驾驶员而推卸责任。至于该驾驶员违章驾驶具有过错,则由公司内部处理,若按规定由公安部门处理的,则由公安部门处理,构成犯罪的,应该追究其刑事责任,但是向受害人进行赔偿的民事责任,则由该运输公司承担。

法人或国家机关工作人员在执行职务之外致人损害的,由行为个人承担民事责任,法人或国家机关不应承担民事责任。比如,某厂驾驶员私用车辆,下班后擅自将车开出为自己运送家具,因违章驾驶而将行人撞伤,这时受害人只能要求该驾驶员承担民事责任,而不能要求其所在单位负责。

有时,国家机关致人损害虽也是通过工作人员实施的,但这种行为的发生不是基于行为人的主观过错而是因机关的错误决议、决定产生的,这时,国家机关也得承担民事责任。

四、高度危险作业或污染环境致人损害的索赔方法

一般来说,构成致人损害的民事责任须有加害人主观上的过错,否则便不承担民事责任。然而,因高度危险作业造成损害或因环境污染造成损害的,均遵循无过错责任原则,即加害人即便主观上无过错,致人损害的也要承担民事责任。

高度危险作业,是指在现有技术水平的条件下,在极其谨慎地(即无过错)经营某种业务或进行某种工作时,也不一定能防止发生损害后果的危险业务或作业。诸如,从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具业务或作业,都极易造成他人损害,特别是对周围环境造成损害,而且造成的损害后果往往是严重的,所以适用无过错原则。比如,一青年人深夜翻入某化工厂捉蟋蟀,将该厂有关设备搞坏而致使化工厂大量泄氯,造成周围居民、农田严重损失,尽管化工厂在这次事故中没有过错,但受害者可直接请求化工厂承担赔偿损失责任。再如,飞机因突然发生的龙卷风而坠落于工厂,造成工厂厂房及其他设备受损,造成飞机坠落原因虽属不可抗力,但厂房及工厂设施受损则是因飞机坠落造成的,故该工厂可直接向飞机所有者或经营者索赔。应当注意的是,高度危险作业虽适用无过错原则,但如果损害的发生是受损害人故意造成的,高度危险来源方则不承担责任。

污染环境致人损害的也适用无过错原则,不管是否存在过错,只要有污染环境的事实和损害的事实,污染与损害结果有因果关系,污染方均应承担民事责任。这里所指的环境,是一个广义的概念,包括在大气、水、土地、矿藏、森林、草原、野生动物、野生植物、水生生物、名胜古迹、风景游览区、温泉、疗养区、自然保护区、生活居住区等等。我国《民法通则》规定,违反国家保护环境防止污染的规定,污染环境造成他人损害的,应当依法承担民事责任,受害人可直接向污染方索赔。发生争议时,受害人只要能证明损害的存在,而无须证明对方有污染环境的事实,如对方否认有污染的事实,则应由对方作出反证,这就是说,受害人没有举证责任。

五、施工或者建筑致人损害的索赔方法

在公共场所施工造成他人损害的,受害人能否请求赔偿损失,向谁请求赔偿损失?对此,我国法律作了明文规定,在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标记和采取相应安全措施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任。根据这一规定,只要有损害事实的发生和违反施工规定的行为发生,以及该损害事实与违反施工规定的行为有因果关系,受害人就可请求赔偿损失,请求的对象是施工人或施工单位。比如,某厂工程队签订一项由该工程队为某厂铺设排水管道的合同。工程队依约为该厂挖沟铺管,当工程进行到厂外公共通道时,未设有明显标志和采取安全措施。某夜一骑车人不慎连人带车一起跌入工程队所挖的坑内,造成经济损失5000元,该骑车人应直接向工程队索赔,而不是向定作方某厂索赔。

建筑物或其他设施造成他人损害时,建筑物的所有人或管理人应承担赔偿责任。这里所指的管理人既包括对该建筑物有保管、管理义务的人,也包括对该建筑物享有经营管理权的企事业单位。比如,某厂厂房年久失修,一天一阵大风将该厂沿街厂房窗户吹落,砸伤行人,在这种情况下,受害者可直接向该厂索赔,而该厂不能以意外事故为理由拒绝承担民事责任,如果建筑物的所有人或管理人能证明自己没有过错的,可以免除责任。

六、饲养动物造成损害的索赔方法

饲养动物伤人、致人损害的现象屡见不鲜。造成损失的虽是动物,但动物不是民事主体,不能承担民事责任。但它为一定的人所豢养和管束,因而责任的承担者只能是人而不是动物,不能采取处理动物(如将伤人动物杀死等)的方法来解决问题免除人的责任。那么,饲养的动物致人损害后谁来承担民事责任?受害者又向谁索赔呢?我国《民法通则》规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。这一规定表明两层含义:首先,饲养动物伤人的,承担民事责任的是饲养人或管理人;其次,饲养人或管理人在没有过错的情况下也要承担民事责任,适用无过错原则。基于这一点,因饲养动物而受到损害的受害方应直接向动物饲养人或管理人索赔。比如,甲村妇携幼女去邻村乙家串门,在乙家,甲、乙两人在屋里谈家常。甲之女坐在门槛上吃饼干,这时,邻居丙家一大公鸡见小女孩手中有食物就前来啄吃,不巧将小孩右眼啄伤,后经医治无效而失明。为此,甲蒙受经济损失1.8万元,便向丙索赔。丙则认为鸡不是狗不会伤人无需看管,丙将鸡散放并无过错,而小女孩的损害是因其母没尽到监护责任所致,即使小女孩的母亲没有过错,该损害也是因意外事故所致,因而拒不承担民事责任。甲求偿未成诉至法院,最后法院判由丙承担赔偿责任。其法律根据是,饲养动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。因此,受害人只要能证明有动物伤人和损害事实的存在,且损害事实与动物伤人之间存在因果关系,就可以向动物的饲养人或管理人请求赔偿损失。

由于动物致人损害的情况比较复杂,因此受害人在进行索赔时就注意如下两点:第一,如果动物伤人是由于受害人本人的过错造成的,比如,在动物园违反游览规则挑逗动物,而被动物抓伤或者咬伤等,受害人就不能要求动物饲养人或管理人承担民事责任。第二,动物致人损害,是由于第三人的过错造成的,第三人应承担民事责任。比如,某甲初次来到农村一切都感到好奇,一次他骑上牛背,使劲鞭打耕牛,致牛惊而狂奔,将路人撞倒受伤,在这种情况下,牛伤人应由某甲承担民事责任,而不能由牛的所有人或管理人承担民事责任。

七、混合过错致人损害的索赔方法

在损害赔偿债务关系中,导致损害情况的发生有时不仅仅是加害人一方的行为,而是因加害人和受害人双方的过错行为造成的,这种因双方过错行为而造成的损害责任,法律上称为混合过错的赔偿责任。

因混合过错造成的损害,加害人和受害人都应承担民事责任,受害人不得要求加害人承担全部的赔偿责任。比如,某甲骑自行车穿马路时闯红灯,突然乙开车出现在甲的左前方,乙惊慌之余没有采取制动措施,使两车相撞,致甲受伤,造成治疗费等损失4500元,这一后果属双方混合过错造成,责任由双方共同承担。

在混合过错的赔偿责任中,如何划分责任呢?一般来说,混合过错的责任有三种,即:主责、次责和半责,而责任的大小一般取决于双方过错的程度。过错大的,承担主责,过错小的承担次责;过错程度相同,则看双方对造成损害作用的主次,如过错程度相同但一方是造成损害的主要原因,而另一方的行为是造成损害的次要原因,那么一方承担主责,而另一方承担次责;如果双方过错程度相同,且双方的行为对造成损害来说不分主次,那就各承担半责。

在混合过错致人损害中,往往双方当事人都不同程度地蒙受了损失,这时,仍应按上述归责原则将双方的损失相加,而后根据责任的大小来分担责任。现实生活中那种各自负担自己的损失是不公正的。这样往往会使蒙受损失大而责任小的当事人的合法权益得不到保护。当然,那种以受害程度大小来作为衡量双方责任的标准也是不对的,不能机械地认为受损害程度大其责任就小,而受损害程度小其责任就大。在衡量责任时,仍以上述当事人的过错程度以及双方行为对造成损害后果的作用主次为标准。

八、共同致人损害的索赔方法

现实生活中还有一种致人损害的情况,即两人或两人以上共同实施违法行为而致他人受损害,这在法律上称为共同致人损害。几个加害人应承担连带责任。受害一方可以向加害人的全体或者其中任何一个人请求赔偿全部损失,任何一个加害人不能以自己只承担其中一部分责任为理由而拒绝对方全部索赔的请求。可见共同致人损害,对加害人来说,所承担的民事责任较大。这不仅有力地惩治了违法行为,也有力地保护了受害人的利益,无论其他加害人有无赔偿能力,只要其中一个有赔偿能力,就能确保受害人得到全部赔偿。比如,甲、乙、丙三人为泄私愤而闯入丁家,将丁新购置的家具、电器等财产砸坏,共计经济损失5万元,事后甲逃匿到外地,下落不明,乙是个赌棍,刚输尽财产身无分文,丙恰有银行存款5万元,甲、乙、丙三人虽应按一定比例分别承担一定的赔偿责任,但丁根据连带责任的原则,可以要求丙作出全部赔偿,丙也有义务向丁作出全部赔偿,而后再就超出部分向甲、乙追偿。

由于共同致人损害中加害人具有较重的民事责任,因此,不是所有几个加害人致人损害的都可作为共同致人损害行为处理。受害人在追讨赔偿时,首先要分析判断几个加害人的行为使自己受损失的,是否为一种共同致人损害。如属于共同致人损害,受害人有权向加害人的全体或其中任何一个加害人请求赔偿损失的全部,如不属于共同致人损害的,受害人只能向每一个加害人要求赔偿其所应当承担的那一部分,而不能要求其承担全部责任。受害人如何来判定几个加害人是否属于共同致人损害呢?应从如下几个方面进行:①看几个加害行为是否与损害后果之间有因果关系;②看几个加害行为对所造成的损害,是否构成一个不可分割的统一整体;③看几个加害人在主观上是否存在共同的意思联络。只有在上述三个方面均得到肯定的结论,才能构成共同致人损害。这就是说,在共同致人损害中,加害人在客观上必须具有共同的加害行为,在主观上必须具有共同的故意。在客观上,各个加害人在实施共同加害行为时,不论他们之间分工如何、参与程度如何,他们的行为总是围绕着共同加害的目的,彼此联系,相互配合,为完成同一加害目的而活动。共同加害行为可表现为共同的作为,如两人殴打一人,也可表现为共同的不作为,如子女几人对老人共同进行虐待,不尽扶养义务,还可表现为一方作为,一方不作为,如甲、乙两人因当月被扣发奖金而怀恨在心,共谋破坏单位生产以图报复。双方合谋,甲在值夜班时间假装熟睡,放任乙进入仓库将财产损坏,在主观上各加害人不仅认识到自己在进行加害活动,而且还认识到有其他共同加害人和自己一起实施加害行为,这就是共同的意思联络。共同意思联络可以是双方蓄谋已久的,也可是双方临时相遇进行意思交流的,共同意思联络以双方都存在故意为前提,共同过失不构成共同致人损害。比如,甲骑车驶至停靠在路边的卡车驾驶室门旁,适逢驾驶员乙开门,将甲撞倒,此时,迎面正好超速驶来小轿车一辆,因未及时采取制动措施,将被撞倒在地的甲撞伤,甲的损害行为虽由卡车司机乙和轿车司机丙共同的行为所致,但双方不存在主观上的意思联络,因而不属共同致人损害。

构成共同致人损害的各加害人虽要承担连带责任,但这并不否认各加害人内部仍按责任大小分别负担赔偿责任,其中任何一个进行全部清偿后,有权向其他加害人追偿。

九、债务方为规避强制执行而挥霍转移财产,债务拖欠者不妥善保管财产,任其财产受损,有可能危及债权人利益时,债权人应采取的对策

国外,有债权人代位权的保全制度,即债权人如遇债务人出卖、挥霍、转移、隐匿财产企图赖账不还,或规避强制执行时,即可替代债务人的地位来管理债务人的财产,或取代债务人的位置向债务人请求履行债务,以保证债务人有足够的财产来清偿债务。我国法律虽无这方面的具体规定,但债权人可通过诉讼手段,请求人民法院及时采取诉讼保全措施,阻止债务人将财产出卖、挥霍、转移、隐匿。请求采取诉讼保全的方法包括查封、扣押、冻结,责令提供担保或法律准许的其他方法,对那些不宜长期保存的物品,债权人可要求人民法院先行查封、扣押,而后进行变卖,保存价款。当然,债权人必须根据案件的实际情况和法律规定的条件,来提出此种请求,这种手段对债权人具有积极的意义,至少能保证不因债务人无力偿还债务而蒙受损害。

倘若债务人为规避强制执行,已经将家庭财产出卖,或通过其他方式,赠与、转让给了别人,比如某甲明知自己将会败诉,为使法院判决生效后无法强制执行,而在判决下达前或强制执行前,将家庭财产转让给别人,以造成无力履行债务、不能进行强制执行的既成事实。这时,债权人虽已不能向法院申请诉讼保全,但可请求法院确认债务人转让财产的行为属于无效民事行为,将已转让的财产追回。

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