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第10章 怎样写民事诉状(3)

总之,第一,被反诉人父、兄死后,我承担了养家的重担;第二,我对婆婆尽了全部赡养义务;第三,我曾出资对房屋做了必要的修缮。请人民法院查明事实,并根据《继承法》上权利与义务相一致的原则,对我的继承权加以确认和保护,并驳回被反诉人无理的诉讼请求。

此致

××省××市××区人民法院

附:本反诉状副本1份。

反诉人:王××

1994年×月××日

2.法人和其他组织提起反诉使用的格式和实例

格式:

民事反诉状

反诉人名称(或字号):

所在地址:

法定代表人(或代表人、主要负责人、业主):姓名、职务、电话。

企业性质:工商登记核准号:

经营方式:

开户银行:账号

委托代理人:姓名、性别、年龄、职业或工作单位和职务、住址等(是律师的,只写姓名、工作单位和职务)。

被反诉人名称:

所在地址:

法定代表人(或代表人、主要负责人、业主):姓名、职务、电话(被反诉人是公民的,应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等)。

第三人:名称、字号、地址、法定代表人或代表人、主要负责人、业主等(是公民的,应写明其姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址)。

被反诉人起诉反诉人……(案由)一案,因其……(概括起诉状的错误内容),现提起反诉如下:

反诉请求

事实与理由

证据和证据来源、证人姓名和住址

此致

_____人民法院

附:本反诉状副本____份。

反诉人:_____

____年___月___日

(加盖单位公章)

实例:

民事反诉状

反诉人(本诉被告):××市××厂。

地址:××市××区××大街××号。

法定代表人:赵××,职务:厂长。

委托代理人:何××,××律师事务所律师。

被反诉人(本诉原告):××省××县×××风机厂。

地址:××省××县城关××大街××号。

法定代表人:吴××,职务:厂长。

反诉人就被反诉人诉反诉人购销合同纠纷一案,对被反诉人提起反诉。

反诉请求

1.驳回被反诉人给付货款之诉;

2.判令被反诉人拉回冷却水塔,并赔偿反诉人经济损失;

3.被反诉人承担本案全部诉讼费用。

事实与理由

199×年××月××日,反诉人与被反诉人订立购销合同。合同约定:被反诉人向反诉人供应TSP100T冷却水塔,并负责于199×年×月××日前安装调试完毕;反诉人于199×年××月××日前支付定金5万元,安装调试后正常使用两个月内,将剩余货款4.3万元给付被反诉人。

合同订立后,反诉人当即将定金交付被反诉人。然而,该冷却水塔安装后经使用,发现存在设计不合理、冷却效果差、运转不正常等多方面质量问题,以后虽经反诉人多次交涉,被反诉人派人前来修理并多次更换零部件,仍然达不到正常使用的要求,由此给反诉人造成重大经济损失。

199×年×月,我厂将该冷却水塔拆卸存放,并于当月××日函告被反诉人速派人前来协商处理相关事宜,但被反诉人除××日来电话答复派人来外,一直无人露面。接贵院应诉通知后,我厂甚感意外,认为本纠纷的责任应由被反诉人承担,却将反诉人推上被告席。对此,特向你院提出反诉请求,请查明本案事实,依法公正判决。

证据和证据来源,证人姓名和住址

1.冷却水塔购销合同,双方共同订立;

2.冷却水塔使用说明书,被反诉人提供;

3.冷却水塔使用资料,我厂技术设备科技术人员提供;

4.冷却水塔使用说明书中数据与使用资料记载数据对照表,我厂技术设备科技术人员提供;

5.冷却水塔修理记录及零配件购置单据,我厂技术设备科技术人员提供;

6.双方往来函件。

此致

××市××区人民法院

附:本反诉状副本1份;

证据材料12份。

反诉人:××市××厂

199×年×月×日

§§§第四节怎样写民事上诉状

民事上诉状是民事案件当事人或其法定代理人等对于人民法院第一审尚未生效的裁判(包括发回重审的裁判)不服,请求上一级人民法院予以撤销、发回重审或者直接予以改判的书状。当事人提起上诉,必须递交上诉状。

(一)民事上诉状的作用和要求

1.民事上诉状能够引起第二审法院必然受理。不服一审判决的上诉案件,二审法院一般应当从立案之日起3个月内审结;不服一审裁定的上诉案件,二审法院一般应当从立案之日起30日内审结。发回一审法院重审的,原审法院只能重审一次;二审法院认为重审后的裁判仍有错误的,应当查清事实后依法改判。

2.递交上诉状必须遵守上诉期限。我国《民事诉讼法》第147条规定:“当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。”当事人应当珍惜自己的上诉权,不可错过时机。

3.上诉状的递交。当事人上诉,可以直接向第二审人民法院递交,也可以通过一审人民法院向第二审人民法院转交。

(二)民事上诉状的写作方法

民事上诉状的写作方法和要求,与刑事上诉状有相似之处,但是案件内容、性质和法律依据等是不同的。提起民事上诉的当事人,无论是一方,或者是双方,都应注意上诉状的写法。

1.民事上诉状应遵守格式规范。民事上诉状与民事起诉状、反诉状相适应,也有公民上诉使用的和法人或其他组织上诉使用的两种统一格式,当事人应当分别按格式来写。遵守格式,实际就是遵守法律。

2,当事人应同时递交上诉状正本和副本。和一审递交起诉状、反诉状要求一样,向二审法院递交的上诉状称为“正本”,向被上诉人(对方当事人)送交的上诉状称为“副本”(“正本”与“副本”只是送交对象有别,二者内容完全一样)。

3.上诉理由应当注意针对性和反驳性。提起民事上诉的原因是当事人认为一审裁判结果有失公正,没有保护甚至侵害了自己的合法权益。而之所以导致裁判不公或错误,又是有具体“错因”的,例如,一审法院审判人员认定案件事实片面、引用法律失当等,当事人就需要有针对性地进行反驳。下面具体谈谈上诉理由的写作特点:

(1)针对性。说明不服一审裁判的理由,需要针对错误裁判的“错因”,做到“有的放矢”。一般说,上诉理由有以下几种:①一审认定事实有误;②适用法律不当,⑧审理违反诉讼程序(如,未经质证、不看证据、不听取辩论、未经调解等);④审判人员(多为独任审判)故意枉法裁判。民事上诉状应当根据案件实际情况,针对某个或两个以上“错因”说明上诉理由。

(2)反驳性。提起上诉理由,不但应指出一审裁判错在哪里,还需要说明为什么是错的。这就必须用事实、证据、法律、法规(包括国务院颁发的行政法规和各省市制定的地方性法规)、政策以及常情事理进行具体分析、辩驳。为了使理由明确,最好采取先提出论点然后予以反驳的写法,应尽量避免“语言散漫,意思模糊一片”的毛病。例如,一起房产纠纷案的被告方上诉状,论述上诉理由,分别提出3个论点(错因),并分别作了论证说明。其3个论点依次是:一审判决与事实不符;一审判决认定的房价金额计算有误;一审诉讼费负担不合理。这样提出反驳论点,能够给审判人员留下鲜明的印象。此外,还结合事实和法律,对所提出的论点进行深入分析,做到“有根有据”。另一起母子宅基地纠纷案的原告上诉状:某市居民林陈氏老人,因无法忍受儿子和孙子的长期虐待,投奔外地大女儿家;儿子、孙子趁机私自与市拆迁工程处签订一份拆迁协议,获得了相应住房,并把老人拒之门外。林陈氏老人向区人民法院起诉,要求收回属于自己名下的250平方米房产所有权。区法院作出3项判决:①被告之间的拆迁补偿安置协议无效;②该房产属林陈氏所有;③被告市建拆迁工程处对被告林氏父子应分别就地安置一间户型一单元,一间半户型二单元。林陈氏老人对其中第⑧项判决不服,提起上诉理由如下:

一审法院判决太不公道了!(1)既然判了那250平方米的房产全部归我所有,为什么又不依法给我自主处置权?我国《民法通则》第71条规定:“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。”法院的判决于法不合,没有真正保护我的合法权益。试想,不给我自主处分权,我的所有权岂不等于一张“画饼”吗?(2)被上诉人(一审被告)林氏父子长期虐待我,为什么还要把他们安置在我名下的房产中?我国《继承法》第7条第3项规定:“遗弃被继承人的,或者虐待被继承人情节严重的”,应当“丧失继承权”。一审被告林氏父子长期虐待我,嫌弃我,依法当然无权占用我名下的房产。法院判决虐待我的人占用我的房产,显然是错误的,是既违法又违背情理的,也是自相矛盾的;这样的判决,实质上是侵害了我的财产所有权。因此,请求二审法院撤销一审法院第③项错误判决,改判由我对房产自行处置。

上面这段上诉理由,紧密联系相关法律,抓住一审法院把“所有权”与“处分权”分离的错误,从两个方面(违法、背理)进行反驳,点出错判的实质是“侵害了我的财产所有权”,具有很强的针对性和驳辩性,值得参考。

(三)民事上诉状的格式和实例

1.公民提起上诉的格式和实例

格式:

民事上诉状

上诉人(原审×告,反诉×告):姓名、性别、年龄(出生年月日)、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住所或常住地。

法定代理人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所或常住地,与上诉人关系。

委托代理人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所或常住地(是律师的,只写姓名、工作单位和职务)。

指定代理人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所、与上诉人关系。

被上诉人(原审×告,反诉×告):姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住所或常住地(是法人和其他组织、个体工商户的,应依次相应列写其名称、字号、地址、法定代表人或代表人和主要负责人、业主姓名、职务等)。

法定代理人:姓名、性别、年龄、职业或工作单位和职务、住所,与被上诉人关系。

第三人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(法人或者其他组织、个体工商户,应依次相应写明其名称、字号、地址、法定代表人或者代表人、主要负责人、业主姓名、职务等)。

上诉人因……(案由)一案,不服×××人民法院×年×月×日(年度)×民初字第×号判决(或裁定),现提起上诉。

上诉请求

上诉理由

此致

_____人民法院

附:本上诉状副本____份

上诉人:_____

____年___月___日

实例:

民事上诉状

上诉人(原审原告):吴××,男,53岁,汉族,××县××乡××村农民。

被上诉人(原审被告):王××,女,40岁,汉族,××县××村农民教师。

上诉人因伤害一案,不服××县人民法院(198×)×法民判字第×号判决书的判决,现提起上诉。

上诉请求

1.请撤销一审判决,依法改判;

2.判令被上诉人承担相应的赔偿责任。

上诉理由

原判认定事实不清,判决不当。案件的真相是:

198×年×月×日上午×时许,我在家门口吃饭,被上诉人王××从我家门口路过,我问她为什么在学校打我的小孩儿(听小孩儿说的)。王××说没有打,还说些难听的话。于是我二人就越说越多,最后厮打了起来。在厮打中,我打了她,她也打了我。我已50多岁,她才40岁,打架中,我吃了大亏(把我的脸抓破,鼻子被打出血,有证据),她占了便宜。王××身上的伤不是我打的,是谁打的我不知道。××县人民法院认定王××身上的伤是我打的,证据不足,不能说明问题,因而对我的判决处罚是错误的。我现在右手腕的牙咬伤痕俱在,请求上级法院依法作出正确处理。

此致

××市中级人民法院

附:1.本状副本1份;

2.××卫生所诊断证明书1份。

上诉人:吴××

代书人:李××(律师)

198×年××月××日

2.法人和其他组织提起上诉的格式和实例

格式:

民事上诉状

上诉人(原审×告、反诉×告》名称:

地址:

法定代表人(或代表人、主要负责人、业主):姓名、职务、电话。

委托代理人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(是律师的,只写姓名、工作单位和职务)。

企业性质:工商登记核准号:

经营范围和方式:

开户银行:账号:

被上诉人(原审×告、反诉×告):姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所或常住地(是法人和其他组织、个体工商户的,应依次相应写明其名称、地址、法定代表人或代表人和主要负责人、业主的姓名、职务、电话)。

第三人:姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所(是法人和其他组织、个体工商户的,应依次相应写明其名称、地址、法定代表人或代表人和主要负责人、业主的姓名、职务、电话)。

上诉人因……(案由)一案,不服×××人民法院×年×月×日(年度)×民初字第×号判决(或裁定),现提起上诉。

上诉请求

上诉理由

此致

_____人民法院

附:本上诉状副本_____份。

上诉人:_____

____年___月___日

(加盖单位公章)

实例:

民事上诉状

上诉人:××省×××市无线电×厂。

法定代表人:赵×,厂长。

被上诉人:××市无线电元件×厂。

法定代表人:韩×,厂长。

上诉人因“合营合同纠纷”一案,不服××省高级人民法院(1998)×经一初字第××号民事裁定,现提出上诉。

上诉请求

撤销××省高级人民法院(1998)×经一初字第××号民事裁定书,裁定驳回原告起诉。

上诉理由

1998年5月××日上诉人对原审法院提出管辖权异议,1998年7月××日送达上诉人(1998)×经一初字第××号民事裁定书。该裁定书以“仲裁条款未约定明确的仲裁委员会,当事人亦未重新达成仲裁协议,故该仲裁条款无效”为由,裁定驳回上诉人管辖权异议,上诉人认为这一理由不能成立。,上诉人与被上诉人订立的合营合同第21、22条约定:“乙方(被上诉人)要求仲裁时,应在×××市工商行政管理部门或司法部门进行仲裁。”这一仲裁条款,不仅约定了仲裁地点,而且约定了仲裁机构,×××市工商行政管理部门的仲裁机构已为依照《仲裁法》组建的仲裁机构所取代。而且这一仲裁机构在×××市也是唯一的,司法部门根本没有仲裁机构。依据国务院办公厅《关于贯彻实施(中华人民共和国仲裁法)需要明确的几个问题的通知》和最高人民法院《关于实施<中华人民共和国仲裁法)几个问题的通知》的有关规定,本案应由当事人提交依《仲裁法》组建的×××仲裁机构仲裁解决。

被上诉人并未就仲裁事项与上诉人进行任何协商,而是置合同仲裁条款于不顾,径行向人民法院起诉,当然不存在补充协议。只要被上诉人依仲裁条款申请仲裁,上诉人与被上诉人对争议的解决方式便没有任何争议。

综上,上诉人与被上诉人仲裁条款约定是明确的,其仲裁机构也是唯一的,亦是可以执行的。被上诉人只要依仲裁条款申请即可;进行仲裁。恭请二审人民法院公断,维护法律之尊严。

此致

中华人民共和国最高人民法院

上诉人:××省×××市无线电×厂

法定代表人:赵×

1998年7月××日

(公章)

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